קראו את פסק הדין להלן על מנת להרחיב את הידע בנושא הסכמה לאי קיום הוראה בחוזה בוררות: "אפריקה ישראל נכסים בע"מ" ביחד עם "אפריקה ישראל להשקעות בע"מ" (שתיהן ביחד יכונו להלן: "אפריקה"), ביקשו לאשר פס"ד בבוררות שניתן ביום 12.3.07 על ידי כב' השופט (בדימוס) מאיר שמגר, (לשעבר נשיא בית משפט העליון, להלן: "הבורר") ואילו "קונקורד מבנים להשכרה בע"מ (להלן: "קונקורד"), מבקשת את ביטולו. הסכסוך נשוא הבוררות עניינו בהסכם קומבינציה שנחתם בין הצדדים ביולי 1994. קונקורד שבבעלותה היה מגרש בתחום השיפוט של עיריית בני ברק, הסכימה למכור לאפריקה 63% ממנו תמורת התחייבותה של אפריקה להקים על חשבונה שני מבנים המיועדים להשכרת שטחים למשרדים ולמסחר. עד לתחילת הבוררות הקימה אפריקה רק אחד משני המבנים. בפסק הדין של הבורר המשתרע על 290 עמודים, פרט הבורר את טענותיהם של שני הצדדים, התייחס לכל הראיות שהובאו בפניו והכריע במחלוקת שביניהם. בפתח בקשתה של קונקורד לביטול פסה"ד נאמר: "יודגש ויוטעם כבר מלכתחילה כי בקשה זו מתייחסת אך ורק לקביעה אחת... של כב' הבורר להפחתת סכום הפיצוי שהוטל על המשיבות לטובת המבקשת (וכן לטעות קולמוס באותו עניין) קביעה אחת זו מנותקת מייתר הממצאים והקביעות של פסק הבורר ואין בביטולה או בשינויה כדי להביא לשינוי כלשהו בתוצאות הבוררות כולה או בקביעת הממצאים השונים לגבי שאלת האחריות (להבדיל משאלת הנזק)". אבהיר בניסוח שלי במה דברים אמורים. לפי אחת הטענות העיקריות של קונקורד בבוררות, אפריקה הפרה את התייחבותה החוזית להקים את המבנה השני. הבורר קיבל טענה זו, קבע את סכום הפיצוי הראוי בשל הפרה זו, אולם פסק לזכותה של קונקורד רק 60% (שישים אחוזים) מסכום הפיצוי בשל מה שכינה "אשם תורם" של קונקורד בהפרה האמורה. קונקורד מלינה על הפחתה זו. קונקורד טוענת כי לא נטענה בבוררות טענת "אשמה תורמת" וכי הבורר חרג מסמכותו. קונקורד טוענת גם כי הבורר שלל ממנה את זכותה לטעון ולהבאת ראיות, שכן נושא "הרשלנות התורמת" לא עלה בכלל. גם לא נתאפשר לה לטעון שאין להחיל "רשלנות תורמת" בדיני חוזים. בנוסף לטענותיה של קונקורד כנגד ההפחתה המוסברת לעיל, טוענת קונקורד כי יש "לתקן" את פסק הדין על ידי הוספת חיוב לתשלום מע"מ שהבורר "שמט" כנראה בשל "טעות קולמוס". אתייחס תחילה לטענה בדבר הפחתת הפיצוי בשל "אשם תורם". חלק נכבד ביותר בדיוני הבוררות הוקדש לשאלה אם נכונה טענתה של אפריקה שהיא לא החלה בהקמת הבניין השני בהסכמתה של קונקורד. כל אחד משני הצדדים הביא ראיות בכתב ובעל פה. הובהר בבוררות כי חל שינוי משמעותי ביותר בכל הנוגע להשכרת שטחי משרדים בעת שאפריקה יכלה להתחיל בהקמת הבניין השני, לעומת המצב בעת חתימת ההסכם בין הצדדים. בעת חתימת ההסכם היתה מצוקת דיור למשרדים. היה ביקוש רב והיצע מועט. דמי השכירות שניתן היה לקבל היו גבוהים, כך שהשכרת משרדים נחשבה כעסק מוצלח ביותר. מאז חתימת ההסכם ועד למועד שבו ניתן היה להתחיל בהקמת הבניין השני, נבנו במרכז הארץ בנייני משרדים רבים. ההיצע של שטחי משרדים להשכרה היה גדול מאוד ואילו הביקוש זעום. נוצר מצב שהפך את עסק "השכרת המשרדים" לבלתי כדאי. היה ברור לשני הצדדים שלא כדאי להקים את הבניין השני. למרות השתלשלות זו, ניסתה קונקורד להוכיח בבוררות שהיא לא נתנה את הסכמתה לכך שאפריקה לא תחל בהקמת הבניין השני. הבורר שקל את כל הראיות וקבע כממצא, שקונקורד אכן הסכימה לכך שהבניין לא יוקם. הבורר שקל את ממצאו האמור, כנגד הוראות ההסכם, בסעיף 18.4 בהסכם שבין הצדדים נקבע: "כל תוספת ו/או שינוי ו/או תיקון לחוזה זה לרבות נספחיו, יהיו תקפים רק אם נעשו בכתב ונחתמו על ידי שני הצדדים". אפריקה לא השכילה לגרום לחתימתה של קונקורד על מסמך לפיו היא מסכימה לשינוי ההוראה החוזית בדבר הקמת הבניין השני. בהעדר מסמך כאמור, נותרה ההוראה החוזית בעינה ולפיה היתה אפריקה חייבת להתחיל בהקמת הבניין השני חרף הסכמתה של קונקורד שלא לעשות כן. למרות שהסכימה כאמור שהבניין לא יוקם, תבעה קונקורד פיצויים בשל אי הקמתו. בצד העיקרון שהסכמים צריך לקיים, חלה הוראת החוק בדבר קיום החוזה "בתום לב". צד שנתן את הסכמתו לאי קיום הוראה חוזית, אינו נחשב כנוהג בתום לב, אם הוא מבקש פיצוי בשל אי קיום אותה הוראה. בנסיבות אלה ראה הבורר חובה להפחית את הפיצוי בשל אי קיום ההוראה. הפחתה כזו היתה ראויה וצודקת בין אם משום תרומת רשלנות, או בין אם משום חובת קיום החוזה בתום לב. אני קובעת כי לא הוכחה עילה לביטול החלטתו של הבורר. אוסיף עוד, כי לא הייתי מוצאת כל פגם בהתנהלותו של הבורר אף אם היה מוצא לנכון להפחית יותר מ - 40% בהתחשב בממצא העובדתי שקונקורד הסכימה לאי הקמת הבניין השני. אני דוחה גם את טענת קונקורד לעניין הוספת מס ערך מוסף. אין מדובר "בטעות קולמוס", כטענתה. הבורר פרט את חישוב הפיצוי ולא מצא לנכון להוסיף לסכום שנקבע מס ערך מוסף. לפי חוק מס ערך מוסף אין מס כזה על פיצויי נזקים. סוף דבר אני דוחה את בקשותיה של קונקורד לביטול פסה"ד או לשינוי כל שהוא בו. אני מקבלת את בקשתה של אפריקה ומאשרת את פסק דינו של הבורר. קונקורד תשלם לאפריקה את הוצאות המשפט כפי שהוצאו בפועל וכן סך של -.75,000 ₪ בצרוף מע"מ. חוזהיישוב סכסוכיםבוררות