מבחן יכולת הפירעון - חלוקת רווחים

##מהו מבחן יכולת הפירעון ?## בפסיקת בתי המשפט נקבע לא אחת כי "מבחן יכולת הפירעון" הינו מבחן כלכלי רחב המשתרע מעבר למבחנים מאזניים בלבד, והוא כולל אף "מבחן נזילות" המחייב גם בחינה של תזרים המזומנים של חברה המבקשת לאשר לה חלוקה בהתאם לסעיף 303 בחוק החברות. בחינה זו מיועדת להסיר חשש שמא הפחתת ההון וביצוע חלוקה שאינה מקיימת את "מבחן הרווח" תגרום לחברה העותרת לקבלת אישור בית המשפט לחלוקה מוצעת להפוך לחדלת פירעון. כידוע, מבחן יכולת הפירעון, בהיות מבחן הצופה פני עתיד, אינו דורש ודאות מוחלטת לכך שהחלוקה המבוקשת לא תגרום לסיכול התחייבות כלשהי של מבקשת החלוקה. המדובר במבחן הסתברותי הבוחן קיומו, או העדרו, של חשש סביר לאי קיום התחייבויותיה של חברה כתוצאה מביצוע חלוקה שאינה מקיימת את מבחן הרווח הקבוע בחוק החברות. [ראו למשל פר"ק 36038-09-13 גליקומיינדס בע"מ נ' רשות ניירות ערך ואח', (ניתן ביום 23.12.13) והאסמכתאות הנזכרות בסע' 18 ז' של פסק הדין, וכן תיק פר"ק 7106-05-13 ויז.אר.טי בע"מ נ' משרד המשפטים, (ניתן ביום 10.07.13) והאסמכתאות הנזכרות בסעיף 4 של פסק דין זה]. ##מבחן יכולת הפירעון בחלוקת דיבידנדים:## החלטה בדבר חלוקת דיבידנדים לבעלי המניות, מחייבת בחינת קיומו של רווח ( בסייג של הוראת סעיף 303 לחוק החברות). מדובר במבחן חשבונאי, כמעט טכני במהותו, מדובר במבחן שהוא משני, לשאלת יכולת הפירעון. בשלב הבא, נדרשים הדירקטורים להוסיף ולהידרש למבחן יכולת הפירעון, שהוא מבחן רחב, מהותי, החורג ממבחנים מאזניים. לצורך קבלת ההחלטה לביצוע חלוקה מתוך הרווחים, אין הדירקטורים נדרשים לוודאות מוחלטת לעניין יכולת הפירעון, בהעדר יכולת לצפות כל תרחיש עתידי, ואין הם נדרשים לשלול כל חשש, אלא לשלול חשש סביר, על בסיס הסתברותי. (ראה כב' השופט ב' ארנון בפר"ק 4909-04-15 אודיוקודס בע"מ נ' כונס הנכסים הרשמי ( 20.5.2015)). זאת ועוד, מקום בו מדובר בסבירות, אין המדובר באמת אבסולוטית, אלא בשיקול דעת. לפיכך, גם תביעה נגזרת, ככל שתאושר הגשתה, תבחן בכלים שנקבעו על ידי כב' בית המשפט העליון בעניין זה, לרבות באשר למידת התערבותו. (ע"א 7735/14 ורדינקוב נ' אלוביץ (28.12.2016)).דיני חברותחלוקת רווחים